Nova regulamentação da SEC: corretores e negociantes que custodiem ativos digitais securitizados devem manter a chave privada em exclusividade

A Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos, através do seu Departamento de Negociação e Mercado, publicou recentemente uma declaração sobre a custódia de “valores mobiliários de ativos criptográficos” por corretoras e dealers. A declaração visa responder a pedidos do mercado por maior clareza regulatória, oferecendo orientação temporária sobre como cumprir a regra 15c3-3 da Lei de Valores Mobiliários, especificamente no que diz respeito à “posse ou controle efetivo” de ativos dos clientes. O núcleo da questão é que, se uma corretora ou dealer puder controlar exclusivamente as chaves privadas relacionadas, avaliar os riscos da blockchain subjacente e estabelecer planos de contingência, ela pode ser considerada em conformidade com a “posse” dos ativos dos clientes. Essa iniciativa é vista como um passo crucial da SEC na adaptação das regras tradicionais de custódia de valores mobiliários às tecnologias de blockchain, fornecendo uma rota regulatória inicial para instituições financeiras tradicionais que desejam aprofundar sua atuação no campo de ativos tokenizados, ao mesmo tempo em que impõe requisitos técnicos e de conformidade extremamente elevados aos provedores de serviços de custódia.

SEC publica orientação de custódia: o choque de regras entre finanças tradicionais e o mundo cripto

Esta declaração da SEC não surgiu do nada, mas é uma resposta faseada às demandas de mercado por maior clareza regulatória. Com o surgimento e desenvolvimento de mercados de “valores mobiliários de ativos criptográficos” tokenizados, como títulos de dívida e ações, as corretoras tradicionais enfrentam o desafio de cumprir suas obrigações de custódia em um livro-razão descentralizado. A SEC define explicitamente os “valores mobiliários de ativos criptográficos” como versões tokenizadas de ações ou dívidas, o que delimita o escopo regulatório e insere esses ativos no quadro existente das leis de valores mobiliários para análise.

A declaração inicia destacando que sua posição se limita ao parágrafo (b)(1) da regra 15c3-3, ou seja, aos requisitos de “posse ou controle efetivo”, não abordando outras obrigações federais de valores mobiliários que possam se aplicar às corretoras. Essa abordagem limitada e focada demonstra que a agência busca avançar de forma “cautelosa” em um campo novo e complexo, priorizando a resolução das questões mais urgentes relacionadas à segurança dos ativos. Para corretoras tradicionais que operam fora do mercado de cripto, essa orientação representa uma “folha de instruções” importante, mesmo que seja rotulada como “temporária”, pois fornece uma base de conformidade para suas operações atuais.

O que é “posse efetiva”? Novo padrão da SEC para custódia de valores mobiliários de ativos criptográficos

No mundo financeiro tradicional, a “posse efetiva ou controle” é demonstrada por corretoras ao manterem os títulos dos clientes em uma câmara de compensação central ou em contas bancárias segregadas. Para ativos criptográficos na blockchain, essa lógica precisa ser reformulada. Na declaração, a SEC atribui uma nova definição ao conceito de “posse efetiva” que seja compatível com as características da blockchain.

Segundo a declaração, uma corretora pode ser considerada como tendo “posse efetiva” de valores mobiliários de ativos criptográficos do cliente, com pagamento integral e margem de garantia excessiva, quando atender a certos critérios. O pilar central dessa definição é o controle exclusivo da chave privada. Em resumo, a corretora deve ser capaz de acessar diretamente esses ativos criptográficos e de transferi-los na blockchain correspondente. Isso significa que qualquer terceiro, incluindo o próprio cliente ou partes relacionadas, não deve ter acesso às chaves privadas ou poder transferir os ativos sem autorização da corretora. Essa exigência reflete a essência da custódia de ativos criptográficos — quem controla a chave privada controla o ativo. Ela rejeita modelos em que o cliente mantém parte do controle das chaves, exigindo controle total e exclusivo por parte do custodiante.

Quadro de conformidade da SEC com cinco medidas essenciais de custódia

Para garantir que a “posse efetiva” seja de fato substancial e não apenas formal, a SEC propõe cinco medidas específicas que devem ser implementadas:

1. Capacidade de acesso e transferência: a corretora deve possuir e manter diretamente os ativos criptográficos do cliente, com capacidade de acesso e transferência na blockchain.
2. Avaliação de riscos tecnológicos: deve estabelecer e executar políticas e procedimentos escritos razoáveis para avaliar periodicamente a segurança, operação e governança da tecnologia de blockchain que registra a propriedade dos ativos (como processos de atualização de protocolo).
3. Dever de evitar riscos: se houver conhecimento de problemas de segurança ou operação na tecnologia subjacente, ou se a custódia desses ativos representar risco significativo ao negócio, a corretora não poderá alegar posse efetiva.
4. Normas de proteção de chaves privadas: deve adotar as melhores práticas do setor, estabelecendo políticas, procedimentos e controles para evitar roubo, perda ou uso não autorizado ou acidental das chaves privadas.
5. Planos de contingência e continuidade: deve criar planos escritos para lidar com eventos imprevistos que possam afetar a posse dos ativos (como falhas na blockchain, ataques de 51%, forks duros), incluindo ordens legais de congelamento, destruição ou apreensão de ativos, garantindo que, em caso de falência ou liquidação, os ativos possam ser transferidos de forma segura ao novo custodiante.

Análise aprofundada da nova regulamentação: oportunidades e desafios para a indústria de custódia de criptoativos

A declaração não é apenas uma orientação técnica, mas um sinal regulatório de grande impacto potencial. Primeiramente, ela reconhece oficialmente a possibilidade de conformidade por controle exclusivo de chaves privadas, criando uma base legal para provedores especializados de custódia de ativos criptográficos e para corretoras tradicionais que desejam atuar nesse segmento. Especialmente a quinta medida, que trata da transferência de ativos em caso de falência, busca resolver o risco de mistura de ativos dos clientes com os do custodiante, respondendo diretamente a problemas expostos por eventos como o colapso da FTX.

Por outro lado, essa abordagem impõe barreiras regulatórias elevadas. Os requisitos da SEC criam um padrão de custódia altamente autônomo e tecnicamente exigente. As corretoras precisarão não apenas ser especialistas em ativos, mas também analistas de redes blockchain. Elas terão que monitorar continuamente a saúde, governança e vulnerabilidades das blockchains ou redes privadas que suportam os ativos sob custódia, tomando decisões comerciais sobre a continuidade ou interrupção do serviço. Isso aumentará significativamente os custos operacionais, a complexidade técnica e os sistemas de gerenciamento de risco.

Além disso, a exigência de “colaborar com ordens de congelamento, destruição ou apreensão” fornece uma interface para aplicação da lei na cadeia. Isso indica que futuros provedores de custódia qualificados sob a norma da SEC precisarão incorporar ferramentas de conformidade complexas para atender a ordens judiciais, o que representa uma extensão regulatória relevante para o setor de criptoativos nativos que valoriza a resistência à censura.

Impacto de mercado e perspectivas futuras: a tokenização de valores mobiliários entra em uma nova fase

A ação da SEC acelerará o processo de tokenização de ativos tradicionais. Com uma infraestrutura de custódia regulada clara, mais instituições de Wall Street poderão explorar a emissão de títulos, ações privadas, fundos e até imóveis na blockchain. Isso abrirá as portas para uma maior quantidade de ativos regulados e de capital adicional no mercado de criptoativos.

Para exchanges e plataformas de custódia já existentes, especialmente aquelas que operam com tokens de valores mobiliários, será necessário reavaliar seus modelos para garantir conformidade com o padrão de “posse efetiva”. Plataformas que não conseguirem garantir controle exclusivo e completo dos ativos dos clientes, ou que apresentarem sistemas de gerenciamento de risco e planos de contingência deficientes, poderão ficar em desvantagem na competição futura. As exchanges centralizadas (CEXs) precisarão fazer ajustes significativos na arquitetura de custódia.

Olhar para o futuro revela que essa declaração “temporária” é apenas o começo. A SEC afirmou que continuará considerando questões relacionadas à custódia de valores mobiliários de ativos criptográficos. Espera-se que novas regras mais detalhadas sejam publicadas, abrangendo requisitos de capital, seguros, auditorias e outros aspectos. Além disso, a coordenação entre esse quadro regulatório de valores mobiliários e a supervisão da Commodity Futures Trading Commission (CFTC) sobre ativos criptográficos de natureza de commodities será um fator importante na evolução regulatória dos EUA. De qualquer forma, essa declaração estabelece um marco regulatório inicial para a custódia de valores mobiliários de ativos criptográficos nos EUA, cujo impacto certamente continuará a se desenvolver.